關聯(lián)企業(yè)制度與銀行信貸風險控制及監(jiān)管

　　關聯(lián)企業(yè)和關聯(lián)交易的隱蔽性和復雜性給銀行信貸工作增加了難度，也對現(xiàn)行公司制度所提供的債權保護手段提出了嚴峻的挑戰(zhàn)。最近，農(nóng)凱、鐵本、德隆，華光等系列關聯(lián)企業(yè)貸款相繼出現(xiàn)問題，而且涉及貸款金額巨大，銀行損失慘重?？偨Y教訓、借鑒國外經(jīng)驗、采取措施加強對關聯(lián)企業(yè)信貸業(yè)務的監(jiān)督和管理，防范關聯(lián)企業(yè)信貸風險已顯得十分緊迫。本文運用比較分析的方法，在對關聯(lián)企業(yè)信貸風險進行分析，并對國外關聯(lián)企業(yè)信貸風險控制情況進行考察的基礎上，提出了借鑒國外經(jīng)驗、加強關聯(lián)企業(yè)信貸風險控制的對策。

　　一、關聯(lián)企業(yè)信貸風險分析
 

　　關聯(lián)企業(yè)是指在資金、經(jīng)營、購銷等方面，存在直接或間接的擁有或控制關系，以及在其他利益上具有相關聯(lián)關系等特征的企業(yè)。關聯(lián)企業(yè)是具有獨立法人人格的企業(yè)之間以資產(chǎn)聯(lián)系紐帶為主要方式而連結成的聯(lián)合體。關聯(lián)企業(yè)體系內(nèi)部利益上具有一致性。
 

　?。ㄒ唬╆P聯(lián)企業(yè)信貸的主要風險
 

　　關聯(lián)企業(yè)信貸的風險主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
 

　　1．信用膨脹的風險。從形式上看，一般關聯(lián)企業(yè)各成員的貸款金額不是很大，但由于其從屬企業(yè)受控制企業(yè)的支配，從屬企業(yè)以自己名義獲取的貸款往往被控制企業(yè)挪作他用，控制企業(yè)通過從屬企業(yè)獲得貸款。如果將關聯(lián)企業(yè)群體作為一個獨立的整體來看待，則控制企業(yè)貸款量往往大大超過其授信額度，形成該關聯(lián)企業(yè)整體的信用膨脹。
 

　　2．擔保虛化的風險。信貸實踐中，控制企業(yè)令從屬企業(yè)為其貸款擔?；驗槠渌麖膶倨髽I(yè)貸款擔保的問題較突出。從屬企業(yè)以自己的名義提供保證擔保，在形式上是符合法律規(guī)定的。但實質(zhì)上，由于從屬企業(yè)的人力、財力、物力常常被利用作為追求整體關聯(lián)企業(yè)整體或控制企業(yè)利益的資源和工具，因此從屬企業(yè)往往沒有相應的能獨立支配的財產(chǎn)，擔保虛化，增加了其風險程度。
 

　　3．信貸資金挪用風險。在關聯(lián)企業(yè)中，從屬企業(yè)以自身名義獲取的貸款往往被控制企業(yè)挪作他用，不僅為違規(guī)經(jīng)營提供了土壤和手段，也難以真正體現(xiàn)信貸資金的使用效益，同時增加貸款風險。雖然銀行有權利對貸款資金的使用情況進行監(jiān)督，但由于現(xiàn)行財務會計制度的欠缺及銀行與企業(yè)間信息不對稱的客觀存在，銀行在實踐中很難對貸款的使用進行真正的監(jiān)督。
 

　　4．貸款償還風險。由于我國關聯(lián)企業(yè)法律制度中欠缺對公司股東濫用有限責任的規(guī)制，沒有相應的制衡機制以規(guī)范控制企業(yè)利用關聯(lián)交易損害債權人利益的行為，在此情況下，目前的法人制度實際上是嚴格的股東有限責任，加之當代中國社會信用基礎和信用理念的薄弱，從而使商業(yè)銀行在面對關聯(lián)企業(yè)客戶通過關聯(lián)交易侵害銀行債權時，難以找到真正合法有效的手段來維護自己的合法債權，最終導致貸款償還出現(xiàn)風險。
 

　　（二）關聯(lián)企業(yè)貸款風險產(chǎn)生的主要原因
 

　　1.關聯(lián)企業(yè)集團內(nèi)在的特點是風險產(chǎn)生的根源
關聯(lián)企業(yè)集團是通過資產(chǎn)紐帶，把眾多不同地區(qū)、不同行業(yè)、不同所有制性質(zhì)的企業(yè)聯(lián)結在一起，內(nèi)部經(jīng)濟成分復雜，成員企業(yè)參差不齊。集團公司常常通過產(chǎn)權紐帶，對子公司實行財務監(jiān)控管理，而集團公司內(nèi)部財務管理模式存在著不同形式的弊端。同時關聯(lián)企業(yè)間關系極其緊密，其風險變化呈聯(lián)動效應，一旦風險爆發(fā)，將迅速波及其他成員，出現(xiàn)所謂的“多米諾骨牌”效應。
 

　　2.銀行與企業(yè)之間信息不對稱
 

　　關聯(lián)企業(yè)集團規(guī)模龐大，其下往往注冊了諸多的子公司、分公司，使銀行對企業(yè)的真實情況難以做出準確的判斷，對貸款的資金流向難以監(jiān)控，決策層有時只能在信息極大不對稱下做出相應的信貸決策，潛伏著較大貸款風險。
 

　　3.關聯(lián)交易成為企業(yè)利潤的調(diào)節(jié)器和逃廢銀行債權的常用手段
 

　　關聯(lián)交易雙方在形式上法律地位平等，而實質(zhì)上不平等。關聯(lián)交易客觀上存在著不公平的極大可能性和因關聯(lián)企業(yè)內(nèi)部人控制而濫用的巨大風險。關聯(lián)交易客觀上存在不公平及濫用的巨大風險，是關聯(lián)交易法律特征的邏輯必然。具有控制關系的關聯(lián)企業(yè)之間通過關聯(lián)交易操縱企業(yè)的利潤并轉移企業(yè)有效資產(chǎn)，對企業(yè)的還款能力造成很大影響，從而給債權人的利益帶來損害。
 

　　4.商業(yè)銀行內(nèi)部信貸風險控制機制存在缺陷，管理粗放
 

　　部分銀行信貸人員風險意識不強，對關聯(lián)企業(yè)貸款貸前調(diào)查不細致，或者流于形式，貸款擔保僅僅追求形式上的完美；貸后管理薄弱，沒有建立及時的風險檢測、預警體系，貸款出現(xiàn)風險時疲于應付，不知所措；少數(shù)信貸人員甚至與企業(yè)勾結起來，教唆企業(yè)編制虛假貸款資料，蒙騙上級行，貸款發(fā)放之初就隱含巨大風險。

　　二、國外關聯(lián)企業(yè)信貸風險控制之考察
 

　　1、加強關聯(lián)企業(yè)立法，保護債權人利益
 

　　英美法系和大陸法系國家均高度重視通過關聯(lián)企業(yè)立法，保護債權人利益。
英美法系對關聯(lián)企業(yè)債權人的保護立法以美國為典型。美國的公司法主要運用揭開公司面紗原則（the principle of piercing the corporate veil）和深石原則(deep-rock doctrine)兩個原則保護關聯(lián)企業(yè)的債權人。根據(jù)揭開公司面紗原則，法律原則上承認控制公司與從屬公司各為不同的法律主體，但當控制公司過度操縱從屬公司使從屬公司實際上喪失獨立法人資格時，法律可以揭開控制公司與從屬公司之間“面紗”，把控制公司與從屬公司視為同一法律主體，從而責令控制公司對從屬公司的債務承擔責任。根據(jù)深石原則，控制公司在某些情況下對從屬公司的債權在從屬公司支付不能或宣告破產(chǎn)時，不能與其他債權人共同參與分配，或者分配順序應次于其他債權人；如果母公司和子公司同時發(fā)生支付不能或宣告破產(chǎn)時，則由母子公司合并組成破產(chǎn)財團，按照比例清償母子公司債權人的債權，以保護從屬公司其他債權人的利益。
 

　　大陸法系對關聯(lián)企業(yè)債權人的保護立法以德國為典型，主要是通過提高法定盈余公積金、盈余轉移的最高數(shù)額、損失的承擔、對債權人提供擔保、控制公司負責人的責任、從屬公司董事及監(jiān)察人的責任、“不利影響”之禁止等措施來實現(xiàn)。此外，德國《股份公司法》創(chuàng)設了當今各國公司法上極為獨特的歸附制度。在此制度下，法律賦予了主公司對歸附公司的原則上無限制的領導權，同時取消了對歸附公司財產(chǎn)的限制，使得主公司可以將歸附公司的財產(chǎn)轉移到自己名下，與此相適應，母公司必須對被歸附子公司的債務承擔連帶履行責任，從而建立了嚴密的債權人保護體系，大大強化了從屬公司債權人的保護。
 

　?。?、遵循“一個債務人原則”
 

　　國外銀行對關聯(lián)企業(yè)客戶的風險控制遵循“一個債務人原則”，即將關聯(lián)企業(yè)客戶整體作為一個債務人進行管理。國外銀行對關聯(lián)客戶一般定義為：從風險控制的角度可以被視為一個整體的、互相關聯(lián)的一批債務人（兩個或更多法人單位）。一種情況是：集團內(nèi)的一個或幾個公司對集團內(nèi)的其他一個或幾個公司擁有超過一半的股份，或者擁有對投票數(shù)量的控制地位，其決策影響集團中其他公司；另一種情況是：如果集團的一個或幾個其他成員遭遇財務困難，集團的其他成員可能發(fā)現(xiàn)難以完成支付義務。前者比較容易界定和掌握，后者則是更廣義的關聯(lián)范圍。在實際操作中，主要是對第一種情況即對集團客戶進行統(tǒng)一的風險控制，對不是集團客戶但可以明顯判斷有關聯(lián)關系的客戶在風險控制上也會統(tǒng)一考慮。
 

　　３、建立客戶經(jīng)理網(wǎng)絡作為組織保證
 

　　為實現(xiàn)對關聯(lián)企業(yè)集團客戶風險的統(tǒng)一控制，國外銀行按照關聯(lián)企業(yè)集團公司的組織層次，建立相應的客戶經(jīng)理網(wǎng)絡作為組織保證。為每一關聯(lián)企業(yè)集團客戶配備一個“全球賬戶經(jīng)理”，全球賬戶經(jīng)理通常設在關聯(lián)企業(yè)集團總部或母公司所在地的分支機構，如果關聯(lián)企業(yè)集團的大部分業(yè)務由某一子公司承擔，有時也會在分支機構這一層次設全球賬戶經(jīng)理。全球賬戶經(jīng)理統(tǒng)一負責銀行對集團公司的所有事務，包括評級授信和所有信貸業(yè)務組織、協(xié)調(diào)，并報有權部門審批。全球賬戶經(jīng)理承擔對集團客戶的所有風險，子公司所在地的分行不承擔對子公司的業(yè)務風險，即使這些業(yè)務是在分行和子公司之間發(fā)生的。事實上在銀行內(nèi)部有一個風險轉移機制，即由總行給分行提供內(nèi)部擔保，分行將風險轉移給總行，從而實現(xiàn)對集團客戶風險的集中控制。集團子公司所在地分行為每一個子公司指派一個賬戶經(jīng)理，賬戶經(jīng)理直接對全球賬戶經(jīng)理負責。賬戶經(jīng)理的主要任務是經(jīng)常訪問子公司，了解他們的經(jīng)營情況和業(yè)務需求，并向全球賬戶經(jīng)理報告重要的進展或變化。在收入分配方面，分行對子公司辦理業(yè)務的收入由分行保留，收益記在當?shù)刭~上。同時在銀行內(nèi)部建立一個管理會計系統(tǒng)，通過這一系統(tǒng)，將所有來自于集團客戶的收入最終記為全球賬戶經(jīng)理的收入。
 

　　4、做好母子公司信用評級
 

　　一般情況下，對主要的子公司的信用評級比照集團公司的信用等級掌握，在這種情況下通常要求母公司對子公司債務出具擔保或安慰函。如果分行認為某一個子公司有特殊的風險，應將有關情況報告全球賬戶經(jīng)理，并對子公司的信用等級作相應調(diào)整。與母公司關聯(lián)度不強的子公司或規(guī)模較小的子公司通常比母公司信用等級調(diào)降。信用評級主要依據(jù)客戶經(jīng)審計的年報，建立了一套指標體系，通過計算機系統(tǒng)自動評分。但同時注重對企業(yè)發(fā)展前景的分析，因為貸款是在未來某一時間到期，企業(yè)未來的狀況直接決定其到期償債能力。如在西德意志州銀行的信用評級體系中，歷史數(shù)據(jù)只占40%，而前景分析占60%，充分體現(xiàn)其對企業(yè)發(fā)展前景的重視。對大型跨國集團，通常將外部評級如穆迪、標準普爾、費奇等權威評級公司的評其結果，作為掌握信貸政策的重要依據(jù)。
 

　　5、實行統(tǒng)一授信
 

　　在確定關聯(lián)企業(yè)集團客戶授信額度時，集團總部所在行為授信主辦行，各分支公司所在行為授信協(xié)辦行。在授信中既有總的授信額度，也有結構授信，一是明確有多少額度是需要擔保的，多少額度可以發(fā)放信用貸款；二是產(chǎn)品結構，即按照不同業(yè)務種類進行分配；三是期限結構，即短期和中長期的信貸業(yè)務各占多少。授信又分為內(nèi)部授信和外部授信。內(nèi)部授信是銀行機密，不得告知企業(yè)。對重要優(yōu)質(zhì)客戶，可給予外部授信，亦即承諾授信，外部授信可以通知客戶，對一年期以上的承諾授信要收取一定的費用（根據(jù)德國法律，銀行對一年期以上的承諾授信要按授信額度的5%收取風險準備金）。在承諾授信額度內(nèi)，分行可以自行審批發(fā)放貸款，不需上報總行。全球賬戶經(jīng)理將對集團客戶的總的授信額度根據(jù)需要分配給全部或部分子公司，對業(yè)務發(fā)展較好的子公司給予傾斜。全球賬戶經(jīng)理通常預留一定的機動額度，以便能夠?qū)蛻粜碌臉I(yè)務需求及時做出反應。對集團客戶和所有子公司的授信額度均通過計算機系統(tǒng)進行實時控制，全球賬戶經(jīng)理可以在接受客戶申請時準確掌握其授信額度的余額，做出是否同意提供貸款的決定，從而把對集團客戶的信貸風險控制在事先核定的額度之內(nèi)。未經(jīng)全球賬戶經(jīng)理同意，任何分行不得超過額度對集團客戶的子公司發(fā)放貸款。
子公司所在分行的客戶經(jīng)理受理客戶貸款申請后，寫出調(diào)查報告，送當?shù)胤中械男刨J部門，分行信貸部門提出審查意見后上報全球賬戶經(jīng)理。全球賬戶經(jīng)理沒有直接的信貸決策權，匯總有關情況后上報總行信貸風險管理部進行審查，超過信貸風險管理部審批權限的，上報董事會進行最終審批。在審批授權上存在兩種模式，如匯豐銀行實行個人授權，即將貸款審批權限授予制定的個人，在審批程序中也沒有信貸審查委員會，而有些銀行則實行機構授權，并逐級設立了信貸審查委員會，集體審查大額、疑難貸款。
 

　　6、根據(jù)具體情況選擇擔保
 

　　國外商業(yè)銀行接受母公司對子公司的擔?；蜃庸局g的相互擔保。銀行通常也要求母公司提供這類擔保，其目的是將關聯(lián)企業(yè)集團綁在一起，實行統(tǒng)一的風險控制。有的母公司不直接提供擔保，而是出具安慰函，聲明：總公司知道該筆貸款，確保進行監(jiān)督，使子公司正常發(fā)展以盡量歸還貸款，母公司在未通知銀行的情況下不會出售對子公司的股份，等等。即使有母公司提供擔保，仍要對子公司本身情況進行分析，重點做好現(xiàn)金流的分析和預測，確保有可靠的第一還款來源。如果母公司不為子公司提供擔保，或銀行認為母公司的擔保能力不足，則要求子公司在集團公司之外另外提供擔保（抵押、質(zhì)押或保證，以抵押、質(zhì)押為主），同時分行需要征得全球賬戶經(jīng)理的同意，才可接受子公司從當?shù)靥峁┑膿?。如果集團公司對集團以外的企業(yè)提供擔保，則擔保金額相應從對集團公司的授信額度中予以扣除。很多情況下也可以發(fā)放信用貸款（在授信額度內(nèi)），但通常設定以下保護措施：一是要求客戶不以資產(chǎn)對外提供抵押；二是信用貸款和擔保貸款在償還順序上應一視同仁；三是設定交叉違約條款，即若客戶對他行違約，銀行將提前收回貸款。同時貸款發(fā)放的金額和期限要盡量與客戶的現(xiàn)金流相匹配。
 

　　7、建立關聯(lián)企業(yè)信息管理系統(tǒng)
 

　　國外銀行均建立了一套信息管理系統(tǒng)，對集團公司的有關信息進行收集、分析、管理和使用。所有子公司的賬戶經(jīng)理負責收集子公司的所有信息，包括所有業(yè)務、調(diào)查報告、融資情況等，并通過計算機系統(tǒng)及時向全球賬戶經(jīng)理傳送，全球賬戶經(jīng)理匯總所有賬戶經(jīng)理的上報資料并進行整理和加工，建立一個可以授權共享的集團公司數(shù)據(jù)庫，供全球賬戶經(jīng)理和分行賬戶經(jīng)理在處理與集團公司及其子公司有關的業(yè)務時使用。總行通過該系統(tǒng)可以在任一時間掌握集團客戶及其分布各地的子公司的業(yè)務情況，為信貸決策提供可靠依據(jù)。
 

　　8、 銀行監(jiān)管機構建立嚴格的監(jiān)管制度
 

　　從國際上看，關聯(lián)企業(yè)客戶大額授信的風險管理問題早就引起了一些發(fā)達國家銀行監(jiān)管當局的重視。在發(fā)達國家的關聯(lián)企業(yè)客戶授信業(yè)務管理中，銀行監(jiān)管機構建立嚴格的監(jiān)管制度和建立信貸咨詢系統(tǒng)的做法對控制關聯(lián)企業(yè)客戶授信業(yè)務風險發(fā)揮了積極作用。在德國，30年代中期就已經(jīng)建立了大額授信的報告制度。1948年德國為加強對“單一借款單位（single borrower unit——即同屬一個集團客戶的企業(yè)或者通過利潤轉移協(xié)議附屬于同一集團的企業(yè)）”授信的風險監(jiān)管，建立了大額（100萬馬克或100萬馬克以上）信貸登記信息系統(tǒng)。德國在1997年第6次修訂的《銀行法》中規(guī)定，央行信貸登記信息系統(tǒng)收到貸款人給同一借款人超過300萬德國馬克的授信報告之后，將各家銀行給同一借款人的授信進行匯總，并把借款人的情況及所涉及的貸款人的數(shù)量等信息反饋給所有的貸款人；比利時于1944年為加強對集團客戶貸款及其他大額貸款的風險管理，也制定了大額貸款的登記制度?，F(xiàn)在比利時的規(guī)定是當某一法律實體（即企業(yè)）或者自然人從同一銀行機構獲得等于或者超過25，000歐元貸款，銀行必須向CCCR（中央共同信貸登記中心）遞交關于其銀行客戶的信息。大額授信監(jiān)督管理制度對銀行監(jiān)管當局和商業(yè)銀行加強對集團客戶貸款的管理起到了積極的作用。

　　三、借鑒國外經(jīng)驗，加強關聯(lián)企業(yè)信貸風險控制
 

　　目前，我國關于關聯(lián)企業(yè)的法律規(guī)范主要集中在稅法、證券法、企業(yè)會計準則、獨立審計準則等方面。在公司法等法律領域均沒有專門的、系統(tǒng)的規(guī)定。因此目前我國法律在從屬公司債權人的利益保護、從屬公司及其少數(shù)股東權益的保護、關聯(lián)交易及董事抵觸利益交易的規(guī)制等方面均是空白。關聯(lián)企業(yè)法律制度的缺陷和空白在一定程度上使公司有限責任制度成為公司股東逃避法律監(jiān)督的工具，甚至異化為一種法律追究股東責任的障礙，成為控制公司逃廢銀行債務、獲取法外利益的工具。受關聯(lián)企業(yè)立法缺陷的影響，在目前的司法實踐中，更是存在著將有限責任絕對化的傾向，即認為不管在何種情況下，股東的責任僅限于其出資額，而不管控制公司的惡意行為給債權銀行造成了多大的損害。
 

　　此外，從信貸業(yè)務實踐來看，近年來關聯(lián)企業(yè)信貸風險頻頻爆發(fā)（參見下表）。從表中不難看出，關聯(lián)企業(yè)貸款風險常常涉及多家金融機構，貸款金額巨大。雖然這些系列案例中沒有公開的銀行信貸損失詳細數(shù)額，但據(jù)業(yè)內(nèi)人士估計，上述巨額貸款損失絕對在50%以上，部分案例中銀行損失應在90%以上，絕大多數(shù)貸款將成為壞賬。同時表中所列企業(yè)中除啤酒花是銀行主動收縮貸款引發(fā)風險集中爆發(fā)外，其余風險爆發(fā)均出于外因，甚至偶然事件，如藍田股份由于學者劉姝威對藍田公開質(zhì)疑而引爆。上述案例充分說明，我國商業(yè)銀行普遍缺乏對關聯(lián)企業(yè)信貸風險的防范機制，信貸人員缺乏對關聯(lián)企業(yè)信貸風險的防范意識，對關聯(lián)企業(yè)信貸潛在風險的識別能力較差。因此借鑒國外經(jīng)驗，加強我國對關聯(lián)企業(yè)信貸風險的防范已是當務之急。

　　近年來媒體暴光的重大典型的關聯(lián)企業(yè)信貸風險

　　關聯(lián)企業(yè)
 

　　名稱（負責人） 涉及境內(nèi)金融機構信貸金額（萬） 涉及關聯(lián)企業(yè)（家） 風險暴露導火線 資料來源
藍田股份（瞿兆玉） 截止２００２年８月，向藍田提供貸款的金融機構達２０多家，貸款總規(guī)模達３０多億元人民幣 與藍田股份存在控制關系的關聯(lián)方有3家，不存在控制關系的關聯(lián)方有8家；而與藍田股份有密切財務關系的中國藍田（集團）總公司在國內(nèi)就有企業(yè)230家。 學者劉姝威對藍田公開質(zhì)疑 財經(jīng)時報2002年8月16日；上市公司虛假會計報表識別技術，經(jīng)濟科學出版社，2002年版。
 

　　上海農(nóng)凱集團（周正毅） 在100億左右，涉及上海幾乎所有的銀行，其中興業(yè)銀行就有30億左右，上海市農(nóng)村信用合作社6.56億元 農(nóng)凱系控制著上百家公司，其中農(nóng)凱發(fā)展（集團）投資16家子公司；華信投資（集團）投資12家子公司；高校科技產(chǎn)業(yè)（集團）投資16家子公司 周正毅犯罪 經(jīng)濟觀察報，2003年6月9日；21世紀經(jīng)濟報道，2004年7月27日
 

　　啤酒花（艾克拉木） 建行6億元多，工行近4億元，烏魯木齊市商行3億多，農(nóng)行1．2億元，交行幾千萬，總數(shù)在15億元上下 新疆有25家關聯(lián)公司，上海有10多家公司 銀行收緊貸款，資金鏈斷裂 21世紀經(jīng)濟報道，2003年12月21日
 

　　新疆德隆集團（唐萬里） 金額巨大，具體不詳，僅湘火炬、合金投資、新疆屯河三家上市公司截止2003年末，借款余額即達59．91億元 德隆母公司有177個子公司、孫公司。 德隆老三股全線崩盤 德隆內(nèi)幕，當代中國出版社，2004年版
 

　　江蘇鐵本集團（戴國芳） 截至今年3月15日，共有6家金融機構提供授信43.4億元。其中，中行25.7億元，農(nóng)行10.3億元，建行6.6億元，浦發(fā)行5000萬元，廣發(fā)行3000萬元，常州武進農(nóng)村信用聯(lián)社105萬元。 在常州市，鐵本公司新設立關聯(lián)公司5家；在揚中市， 新設立關聯(lián)公司2家。
　　

　　中央宏觀調(diào)控 21世紀經(jīng)濟報道，2004年6月26日
廣東華光（馮明昌） 案發(fā)時，境內(nèi)7家金融機構貸款余額為28億元；從工行廣東南海支行騙取貸款累計74．21億元，至案發(fā)時尚有余額19．29億元。 十三家關聯(lián)企業(yè) 國家審計署審計 中國青年報，2004年06月27日；財經(jīng)，2003年第23期，2004年第13期

　?。薄⑼晟莆覈P聯(lián)企業(yè)立法，保障銀行債權
 

　　我國亟待借鑒國外先進立法，完善我國關聯(lián)企業(yè)立法，保障銀行債權。（１）借鑒美國揭開公司面紗原則，建立公司法人格否認制度，在同時符合以下四個條件時，可以否認公司法人格：公司設立合法有效且已經(jīng)取得法人資格；股東客觀上濫用對公司的控制權；股東的濫用行為，客觀上損害了債權人利益或社會公共利益；股東不能為自己的利益主張否認法人人格。（２）借鑒德國創(chuàng)設的推定的關聯(lián)企業(yè)學說(qualified concern doctrine)，確立舉證責任倒置制度，確定控制公司的責任即在適用控制標準時，只要原告能證明有控制因素存在，即可推定控制公司應對從屬公司債務承擔責任。（３）借鑒德國立法，建立通過提高法定盈余公積金、限制移轉利潤的最高數(shù)額、對損失進行補償及向債權人提供擔保措施等事前保護措施。（４）借鑒深石原則，確立非關聯(lián)債權相對于關聯(lián)債權的優(yōu)先制度，規(guī)定母公司對子公司的債權，無論債權有無別除權或優(yōu)先權，在子公司支付不能或宣告破產(chǎn)時不得主張抵消，不能與其他債權人共同參加分配，或者分配的順序應次后于其他債權人。
 

　?。?、建立關聯(lián)企業(yè)客戶授信業(yè)務風險管理機制
 

　　有效的管理機制是商業(yè)銀行控制集團客戶授信業(yè)務風險的保障。銀行應結合自身的經(jīng)營管理水平和信貸管理信息系統(tǒng)的狀況，從人員、組織機構和業(yè)務運作上構建與關聯(lián)企業(yè)客戶授信業(yè)務風險管理特點相適應的信貸管理機制，制定關聯(lián)企業(yè)客戶授信業(yè)務風險管理制度，其內(nèi)容應包括關聯(lián)企業(yè)客戶授信業(yè)務風險管理的組織建設、風險管理與防范的具體措施、確定單一集團客戶的范圍所依據(jù)的準則、對單一集團客戶的授信限額標準、內(nèi)部報告程序以及內(nèi)部責任分配等，從而從機制上保證商業(yè)銀行加強對有信貸關系的集團客戶信息的追蹤收集、授信額度的控制、授信的管理、風險的預警和對集團客戶授信業(yè)務的監(jiān)督檢查。
 

　?。?、銀行應建立關聯(lián)企業(yè)信貸信息咨詢系統(tǒng)，實現(xiàn)信息共享
 

　　由于關聯(lián)企業(yè)客戶內(nèi)部企業(yè)之間關系特殊，內(nèi)部關聯(lián)交易的存在，使關聯(lián)企業(yè)客戶內(nèi)部關聯(lián)方之間有可能不按公允價格進行關聯(lián)交易，轉移資產(chǎn)或利潤。由此可見，商業(yè)銀行對關聯(lián)企業(yè)客戶授信風險體現(xiàn)為整體性。因此，對關聯(lián)企業(yè)客戶授信，不僅要掌握授信對象的有關信息，而且要掌握整個關聯(lián)企業(yè)集團客戶有關關聯(lián)方的信息。關聯(lián)企業(yè)客戶有多個關聯(lián)方，有的是跨地區(qū)甚至是跨國經(jīng)營，商業(yè)銀行各分支機構在給集團客戶授信時，一方面很難判斷關聯(lián)企業(yè)客戶經(jīng)營與財務信息的真實性；另一方面很難全面掌握關聯(lián)企業(yè)客戶整體的授信情況及相互之間的擔保關系。商業(yè)銀行給關聯(lián)企業(yè)客戶貸款后，貸后管理也有很大的困難。因此，商業(yè)銀行應充分運用大型計算機技術，在全系統(tǒng)建立健全高效、快速的涵蓋全行所有信貸業(yè)務機構和網(wǎng)點的信貸管理信息系統(tǒng)，為防范和控制關聯(lián)企業(yè)風險提供統(tǒng)一的信息平臺，為對關聯(lián)企業(yè)客戶信貸業(yè)務的管理提供有效的信息支持，使銀行通過信貸管理信息系統(tǒng)能夠有效識別集團客戶的各關聯(lián)方，能夠使商業(yè)銀行各個機構共享關聯(lián)企業(yè)集團客戶的信息，能夠支持商業(yè)銀行全系統(tǒng)的關聯(lián)企業(yè)客戶貸款風險預警。
 

　　４、切實做好對關聯(lián)企業(yè)貸款的授信，做到統(tǒng)一授信和個別授信相結合
 

　　對關聯(lián)企業(yè)的風險進行防范首先在于對關聯(lián)企業(yè)集團進行統(tǒng)一授信，將公司與其所有關聯(lián)企業(yè)作為一個主體來評審。統(tǒng)一授信可以避免其因資本或資產(chǎn)的虛增而導致的信用膨脹，從而可以防止分散授信情況下集團授信總量的高估，同時由于關聯(lián)交易只是使有關利益在集團內(nèi)部進行分配，統(tǒng)一考察集團整體授信承受能力可以消除集團內(nèi)部控制方式造成的人為影響，降低企業(yè)集團的整體信用風險。因此銀行要完善集團客戶授信辦法，認真做好對集團客戶的授信工作，嚴格對集團客戶進行整體評估，進行統(tǒng)一授信，防止多頭授信和交叉貸款，避免集團信用的極度膨脹。對控股結構型管理模式的集團企業(yè)，要注意集團整體授信與成員企業(yè)單獨授信雙線控制風險。對于同一銀行系統(tǒng)內(nèi)已存在多頭貸款的集團客戶，要明確主辦銀行和協(xié)辦行，主辦銀行的確定應遵循屬地原則、最有利于風險控制的原則，主辦銀行負責對客戶的日常管理和監(jiān)督，定期發(fā)布客戶信息、授信使用情況和資產(chǎn)質(zhì)量狀態(tài)，協(xié)辦行要在主辦行的指導下開展信貸活動，定期報告集團成員企業(yè)的經(jīng)營動態(tài)。
 

　　５、重視貸前調(diào)查和財務分析
 

　　貸前調(diào)查對于防范關聯(lián)企業(yè)信貸風險具有重要的意義，銀行要充分重視對關聯(lián)企業(yè)貸款的貸前調(diào)查工作，盡可能多渠道收集關聯(lián)企業(yè)的信息。要著重了解企業(yè)的治理結構是否規(guī)范（公司人員、資產(chǎn)、財務是否與公司控股股東分開等）、關聯(lián)企業(yè)之間公司的組織結構模式、業(yè)務運營模式、管理運作模式（尤其是財務管理模式）、企業(yè)的重大資產(chǎn)狀況及其產(chǎn)權歸屬；要盡量弄清楚所有關聯(lián)企業(yè)間的關聯(lián)關系（包括但不限于股權控制關系）、關聯(lián)企業(yè)間的財務關系、關聯(lián)企業(yè)之間的緊密程度以及母(子)公司、關聯(lián)企業(yè)以及他們之間的往來情況等等。在前述分析的基礎上要認真分析控制關系對候選借款企業(yè)還款能力的影響。
 

　　在作好調(diào)查得基礎上，要做好對候選借款企業(yè)的財務分析。要認真審查合并會計報表，并在財務分析中認真識別、分析不公允關聯(lián)交易，分析借款人的關聯(lián)交易構成，密切關注關聯(lián)交易中有關資產(chǎn)(資金)的無償或低價轉移，同時充分運用關聯(lián)交易剔除法，將來自關聯(lián)企業(yè)的營業(yè)收入和利潤總額從企業(yè)合并利潤表中予以剔除，以較為真實地了解企業(yè)的實際盈利能力，最后分析關聯(lián)交易對銀行融資的影響。
 

　?。?、選擇合適的借款主體，擔保方式選擇中注重物的擔保
 

　　關聯(lián)企業(yè)集團內(nèi)部組織結構、法人治理結構不同，集團本部即母公司的性質(zhì)也不同。銀行應根據(jù)母公司的不同性質(zhì)，確定借款主體。通常情況下，可以選擇從事核心業(yè)務或擁有獲利水平較高的業(yè)務的企業(yè)作為借款主體。如果母公司對成員企業(yè)的控制能力強，且母公司本身擁有核心資產(chǎn)或核心業(yè)務，也可采取母公司統(tǒng)一融資方式。在合同安排上，由母公司與貸款行簽訂總的融資合同，同時要求實際使用借款的子公司或成員公司向貸款行出具承諾，明確同意接受總融資合同的約束，從而使母子公司成為共同債務承擔人。此種方式相對于子公司借款、母公司擔保方式而言，其好處是貸款行對集團客戶授信控制更易于操作，同時從法律角度來說，一旦發(fā)生違約，貸款行可及時追索母公司，避免中間環(huán)節(jié)。母公司對成員公司控制力不強，本身沒有核心資產(chǎn)或核心業(yè)務的，或本身為投資控股公司，本身凈資產(chǎn)很少，其對外投資大大超過《公司法》規(guī)定的50％的，應由符合借款條件的子公司作為借款主體。在具體選擇借款主體時，還要注意避免因借款人選擇不當而產(chǎn)生的結構性從屬問題(Structural Subordination)。所謂結構性從屬是指在存在控股關系的母子公司中，如果銀行選擇母公司做借款主體，則由于借款人不是真正的還款來源(現(xiàn)金流產(chǎn)生者)，銀行對母公司的債權實際上從屬于子公司(真正還款來源)的債權人的債權。為避免結構性從屬問題的出現(xiàn)，借款主體應盡量選擇(或接近)作為實際還款來源的實體(主要現(xiàn)金流的產(chǎn)生者)或要求作為實際還款來源的實體提供保證或提供其他有效擔保手段。但在控股公司所持有的股權價值較大且比較容易變現(xiàn)的情況下，也可以選擇控股公司作為借款主體，這樣追索借款責任時可以通過追索控股企業(yè)，進而執(zhí)行控股企業(yè)持有的從屬公司股權。
在對關聯(lián)企業(yè)融資具體選擇擔保方式時，應以抵押、質(zhì)押等物權擔保方式為主，即使選擇保證，也要避免循環(huán)保證、超額保證，要杜絕或避免為了形式上的完美或追求對制度的形式上的遵守而設定擔保，使擔保的設定失去實際意義。但如果控制公司擁有較多從屬公司股權且該股權易于變現(xiàn)，銀行也可要求控制公司為從屬公司提供連帶責任擔保，將控制公司與從屬公司的利益緊密聯(lián)系在一起，實行統(tǒng)一的風險控制。即使控制公司不直接提供擔保，也可以要求其出具安慰函，聲明：控制公司知道該筆貸款，確保進行監(jiān)督，使從屬公司正常發(fā)展以盡量歸還貸款，控制公司在未通知銀行的情況下不會出售對從屬公司的股份等等。
 

　　7、在借款合同中設置預防性條款
 

　?。ǎ保┬畔⑴稐l款。銀行應將信息披露作為一種合同義務加以約定，在借款合同中明確約定借款人應及時、準確、全面地向債權銀行披露相關信息，包括關聯(lián)方關系、關聯(lián)交易及對外提供擔保情況等，否則即應承擔相應的違約責任。其中對于關聯(lián)交易，應在借款合同中約定，要求關聯(lián)企業(yè)客戶及時報告借款人凈資產(chǎn)10%以上關聯(lián)交易的情況，包括交易各方的關聯(lián)關系、 交易項目和交易性質(zhì)、 交易的金額或相應的比例、 定價政策（包括沒有金額或只有象征性金額的交易）等。
 

　?。ǎ玻┵Y產(chǎn)轉讓限制條款。借款合同中應當設定股權及資產(chǎn)轉讓限制條款，明確約定，借款人的重大資產(chǎn)轉讓行為必須征得債權銀行的同意。重大資產(chǎn)轉讓行為可以下列標準之一加以界定：①出售的資產(chǎn)占其最近經(jīng)審計的總資產(chǎn)的20以上；②出售的資產(chǎn)占其最近經(jīng)審計的凈資產(chǎn)的１0％以上；③出售資產(chǎn)的相關利潤占其最近經(jīng)審計的利潤的20％以上。
 

　?。ǎ常╆P聯(lián)交易限制條款。合同中應通過限制性條款(covenants)約定：借款人與其關聯(lián)企業(yè)之間的重大關聯(lián)交易（包括但不限于重大關聯(lián)購銷合同、租賃、提供資金等）影響到銀行的債權安全的，必須取得銀行同意；未經(jīng)銀行同意不得改變貸款用途，否則即構成違約，銀行有權宣布合同提前到期或解除合同，并追究借款人的違約責任。針對關聯(lián)企業(yè)之間經(jīng)常發(fā)生的改制、重組行為，約定：企業(yè)不得在未經(jīng)銀行允許的情況下進行改制、重組，銀行有權參與重組過程中銀行債務承擔的有關談判，否則即構成違約，銀行有權宣布合同提前到期或解除合同，并追究借款人的違約責任。為避免控股公司通過虛構關聯(lián)交易等方式影響銀行債權，可以要求控股公司承諾：在債權銀行和控股公司同時對從屬公司享有債權的情況下，控股公司對從屬公司的債權在受償順序上次后于債權銀行。
 

　?。ǎ矗├麧櫡峙錀l款。為避免控股公司對從屬公司進行過度利潤分配影響從屬公司償債能力，銀行可以設置一些條款限制其利潤分配，約定利潤分配的比例限制，并約定利潤分配需經(jīng)銀行的同意。
 

　?。ǎ担┙徊孢`約條款。關聯(lián)企業(yè)間關系極其緊密，其風險變化呈聯(lián)動效應。為防范風險，銀行可以在借款合同中約定關聯(lián)企業(yè)集團中任一成員企業(yè)對任意債務人的違約，均視為對借款銀行的違約。當然在上述情況下，銀行是否主張違約權利要根據(jù)貸款企業(yè)情況、擔保情況等具體情況選擇。
 

　　（６）合同解除條款。銀行應在貸款合同中約定，貸款對象有下列情形之一，貸款人有權單方?jīng)Q定停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款本息：提供虛假關聯(lián)方及關聯(lián)交易材料或隱瞞重要經(jīng)營財務事實的；未經(jīng)貸款人同意擅自改變貸款原定用途，挪用貸款或用銀行貸款從事非法、違規(guī)交易的；利用與關聯(lián)方之間的虛假合同，以無實際貿(mào)易背景的應收票據(jù)、應收賬款等債權到銀行貼現(xiàn)或質(zhì)押，套取銀行資金或授信的；拒絕接受貸款人對其信貸資金使用情況和有關經(jīng)營財務活動監(jiān)督和檢查的；通過關聯(lián)交易，有意逃廢銀行債權的。
 

　　8、加強貸后管理，密切關注整個企業(yè)集團經(jīng)營狀況
 

　　在對關聯(lián)企業(yè)的貸后管理中，不僅要嚴密監(jiān)控借款企業(yè)的經(jīng)營狀況、財務狀況，而且要關注整個企業(yè)集團尤其是控股企業(yè)以及還款來源所涉及的集團成員的經(jīng)營狀況、財務狀況，嚴密監(jiān)控關聯(lián)企業(yè)間的關聯(lián)交易行為，關注集團內(nèi)部或與貸款人有密切關系的集團成員間各項大額資金的往來，防止資產(chǎn)、利潤的非正常轉移，關注關聯(lián)企業(yè)集團的重大資產(chǎn)處置情況、集團經(jīng)營管理體制的變化（包括但不限于企業(yè)改制）、面臨的訴訟風險等。要做好關聯(lián)企業(yè)客戶貸款后的信息收集與整理工作，客戶貸款的變化、經(jīng)營財務狀況的異常變化、關鍵管理人員的變動以及集團客戶的違規(guī)經(jīng)營、被起訴、欠息、逃廢債、提供虛假資料等重大事項必須及時登錄到本行信貸信息管理系統(tǒng)。要定期或不定期開展針對整個關聯(lián)企業(yè)集團客戶的聯(lián)合調(diào)查，掌握其整體經(jīng)營和財務變化情況，并把重大變化的情況登錄到全行的信貸管理信息系統(tǒng)中。同時應根據(jù)關聯(lián)企業(yè)集團客戶所處的行業(yè)和經(jīng)營能力，對企業(yè)可能存在的深層次問題和潛伏的風險因素做深入了解和分析，對關聯(lián)企業(yè)客戶的借款總額、資產(chǎn)負債指標、盈利指標、流動性指標、貸款本息償還情況和關鍵管理人員的信用狀況等，設置授信風險預警線，提高銀行風險的預警能力。
 

　　9、銀行監(jiān)管機構要采取措施加強監(jiān)管。
 

　　我國銀行監(jiān)管部門應借鑒國外經(jīng)驗，加強對商業(yè)銀行集團客戶授信行為的監(jiān)管和加強對集團客戶授信的信息服務。同時，銀監(jiān)會應加強對商業(yè)銀行集團企業(yè)授信業(yè)務的制度建設和信貸信息系統(tǒng)建設的監(jiān)督檢查。
　

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出處：《金融論壇》，２００４年第十期