2013同等學(xué)力申碩法學(xué)考點(diǎn)精要之—法理學(xué)(一)

　　 為了提高法學(xué)在職研究生的專(zhuān)業(yè)知識(shí)【北京工商大學(xué)在職研究生頻道】精選以下內(nèi)容：

　　第一章法的概念與本質(zhì)

　　西方法理學(xué)的三大主流學(xué)派(06，不定，8)：自然法學(xué)派、社會(huì)法學(xué)派和分析法學(xué)派。

　　第二章法的要素

　　法律概念的功能(08，不定，10)表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一，認(rèn)知功能;二，構(gòu)成功能。

　　法律概念的種類(lèi)(07，簡(jiǎn)答，1)：法律概念是對(duì)各種法律現(xiàn)象或法律事實(shí)加以描述、概括的概念。法律

　　概念，其本身不是法律規(guī)則或法律原則，而是表述規(guī)則和原則之內(nèi)容的工具。從這個(gè)意義上說(shuō)，法律概念不是完全獨(dú)立的法的要素，它總是依附于法律規(guī)則或法律原則。根據(jù)其內(nèi)容可以分為：基本的法律概念和非基本的法律概念，根據(jù)其所描述的對(duì)象，可以分為時(shí)間概念、空間概念、涉人概念、涉事概念和涉物概念等。

　　按照規(guī)則所調(diào)整的關(guān)系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生之前，可以把法律規(guī)則區(qū)分為確認(rèn)性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則。(05，不定，18)。

　　法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系(08，判斷，1)：法律規(guī)則與法律條文不同。法律條文只是法律規(guī)則的表述形式，二者不是一對(duì)一的關(guān)系。一個(gè)法律規(guī)則的全部要素是通過(guò)數(shù)個(gè)法律條文加以表述的，有時(shí)，法律規(guī)則的一個(gè)要素也可能表述在不同的法律條文中，甚至法律規(guī)則的諸要素分散于不同的法律文件中，有的還跨兩個(gè)以上的法律部門(mén)。

　　法律規(guī)則的分類(lèi)。

　　第三章 法的產(chǎn)生、發(fā)展與歷史類(lèi)型

　　第四章法的價(jià)值

　　法律價(jià)值(05，名解，2)：法律價(jià)值不是一個(gè)類(lèi)似“法律規(guī)則”、“法律行為”那樣的實(shí)體范疇，而是一個(gè)關(guān)系范疇。只有當(dāng)法律符合或滿足人們的需要，在人與人之間那個(gè)城價(jià)關(guān)系，法律才有價(jià)值可言。在法學(xué)研究中，法的價(jià)值大致包括三種含義：第一，法的目的價(jià)值。第二，法的形式價(jià)值。第三，發(fā)的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。法律對(duì)社會(huì)秩序的維護(hù)的意義(04，論述，2)：法律對(duì)社會(huì)秩序的維護(hù)，主要體現(xiàn)在四個(gè)方面：

　　第一，維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治秩序。法律作為國(guó)家重要的統(tǒng)治手段，首先必然要以維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的整體的根本利益為核心來(lái)建立和維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治秩序。第二，維護(hù)權(quán)力運(yùn)行秩序。第三，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序。第四，維護(hù)正常的社會(huì)生活秩序。

　　法律對(duì)正義的保障(08，論述，2)(07，簡(jiǎn)答，2)：法律對(duì)于正義的保障的主要方式是：首先，通過(guò)法律權(quán)利和法律義務(wù)機(jī)制。一方面，在法律上公正地分配社會(huì)合作的利益、機(jī)會(huì)和負(fù)擔(dān)，以此促進(jìn)和保障法律上的實(shí)體正義;另一方面，在法律上公正地設(shè)定本身就體現(xiàn)正義并以實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義為目的的一系列緊密聯(lián)系的各個(gè)環(huán)節(jié)與過(guò)程，以此促進(jìn)和保障法律上的程序正義。對(duì)正義的這種保障方式要是由立法來(lái)承擔(dān)的。其次，通過(guò)法律責(zé)任和懲罰機(jī)制。一方面，通過(guò)對(duì)違法矯正和回復(fù)受到違反和侵害的法律上的權(quán)利和義務(wù)，以此保障法律上的實(shí)體正義和程序正義的實(shí)現(xiàn);另一方面，通過(guò)法律效果認(rèn)可機(jī)制，對(duì)合法行為及其法律效果予以認(rèn)可，從而保障法律上的實(shí)體正義和程序正義。對(duì)正義的這兩種保障方式是由執(zhí)法和司法來(lái)承擔(dān)的。最后，法律通過(guò)把社會(huì)生活的主要領(lǐng)域以及其重要的社會(huì)關(guān)系類(lèi)型納入法律之內(nèi)，實(shí)行法治化管理，也就是法律性質(zhì)的規(guī)范化和制度化的治理，把正義的基本內(nèi)涵融貫進(jìn)這些規(guī)范和制度之中，并通過(guò)嚴(yán)格的依法辦事，從而在整個(gè)社會(huì)之中全面地促進(jìn)和保障社會(huì)正義。

　　確定的指引：即通過(guò)設(shè)置法律義務(wù)，要求人們作出或抑制一定行為，使社會(huì)成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。一種是不確定的指引，又稱選擇的指引，是指通過(guò)宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇范圍。(07，判斷，1)

　　法律的規(guī)范作用分類(lèi);個(gè)別性指引;評(píng)價(jià)作用;教育作用;預(yù)測(cè)作用;強(qiáng)制作用。

　　第五章法的淵源與效力

　　判例法(04，名解，5)：判例法是指可作為先例據(jù)以裁決的法院判決。確認(rèn)判例法的國(guó)家，有“法官造法”之說(shuō)，這是英美法系國(guó)家的特點(diǎn)。

　　遵循先例原則(06，名解，3)：遵循先例原則是指某一判決所依據(jù)的法律規(guī)則，不僅適用于該案，而且同時(shí)又作為一種先例而適用于該法院及其所屬下級(jí)法院所管轄的案情基本相同或相近的案件。

　　當(dāng)代中國(guó)法的淵源(03，判斷，1)：憲法;法律;行政法規(guī);行政規(guī)章;軍事法規(guī)與規(guī)章;地方性法規(guī);自治法規(guī);特別行政區(qū)的法律、法規(guī);國(guó)際條約與協(xié)定。其他淵源：習(xí)慣;政策;司法解釋。

　　法的溯及力(03，名解，1)：法的溯及力又稱法律溯及既往的效力，是指新法對(duì)其生效前發(fā)生的行為和時(shí)間是否適用，如果不適用，就沒(méi)有溯及力;如果適用，就有溯及力。

　　法的等級(jí)效力應(yīng)遵循的原則(05，簡(jiǎn)答，4)：(1)根本法優(yōu)于普通法。(2)上位法優(yōu)于下位法。(3)新法優(yōu)于舊法。(4)特別法優(yōu)于一般法。

　　法律終止(07，不定，9)：法律終止生效即法律被廢止，指法的消滅效力。它一般分為明示廢止和默示廢止兩種。明示廢止是在新法或者其他法律文件中明文規(guī)定廢止舊法;默示廢止是在使用法律中出現(xiàn)新法與舊法沖突時(shí)，使用新法而使舊法事實(shí)上被廢止。如果出現(xiàn)立法機(jī)關(guān)所立新法與舊法發(fā)生矛盾的情況，應(yīng)當(dāng)按照“新法優(yōu)于舊法”、“后法優(yōu)于前法”的原則加以解決，舊法因此被新法“默示地廢止”。

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